GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA

 

Doctrina de los Tribunales

Legislación

 

José Alfredo Caballero Gea

caballerogea.blogspot.com

 

eBook Casa del Libro

Actualización noviembre 2018

 

Índice general del libro

 

I. Custodia compartida, concepto, naturaleza, requisitos, fines

A) Guarda y custodia de los menores, cuestión delicada y difícil

B) Fundamentación jurídica básica de la guarda y custodia de los menores

C) Lo establecido en las resoluciones judiciales es subsidiario de los acuerdos y pactos

D) Guarda y custodia compartida, previa aclaración terminológica

E) Guarda y custodia compartida en el derecho comparado

F) Se prima el interés del menor, su consideración es primordial, su concepto

G) La custodia compartida debe estar fundada en el interés de los menores

H) Está establecida en interés del menor, no de los progenitores, y por ello ha de prevalecer

I) Sistema de custodia: ni premio ni castigo a los progenitores, interés del menor

J) Preferencia de la custodia compartida sobre la monoparental

K) Bondad objetiva del sistema de guarda y custodia compartida

L) La custodia compartida no es lo excepcional, sino lo normal e incluso deseable

M) Finalidad: adecuado desarrollo evolutivo, estabilidad emocional y formación integral del menor

N) Fomenta la integración de los menores con ambos padres

O) Custodia compartida, no es un régimen de visitas ampliado

P) No implica una equiparación de tiempos sino una equiparación en la asunción de responsabilidades y deberes

Q) La similitud de convivencia entre los progenitores no puede identificarse sin más a una custodia compartida

R) La guarda y custodia compartida requiere que sea realmente compartida

S) Lo que se pretende es aproximar este régimen al modelo de convivencia existente antes de la ruptura

 

II.1. Interpretación global del art. 92.5, 6 y 7 CC, custodia compartida

 

II.2.A. Custodia compartida, situaciones que prevé

 

II.2.B. Custodia compartida, solicitud, dos posibilidades, art. 92.5 y 8 CC

 

II.2.C. Custodia compartida a instancia de una de las partes, art. 92.8 CC

 

II.2.D. Custodia compartida, a instancia del Ministerio Fiscal, no

 

II.2.E. Convenio regulador

 

II.3. Procurando no separar a los hermanos, art. 92.5 CC

 

II.4. Oír a los menores que tengan juicio suficiente, art. 92.6 CC

A) Legislación, convenios, declaraciones

B) Tribunal Europeo de Derechos Humanos

C) Tribunal Constitucional (Sala Primera), Sentencia núm. 152/2005, de 6 junio

D) Doctrina de los Tribunales, consideraciones globales

E) Valor atribuible a la exploración de menores en los procesos de familia

 

II.5. Informe psicosocial sobre el menor de edad, art. 92.6 y 9 CC

A) Equipo Técnico Judicial, artículo 92.6 CC

B) Informe psicosocial, valoración de sus conclusiones, artículo 92.6 CC

C) Informe psicosocial, no constituye un requisito imprescindible, artículo 92.6 y 9 CC

D) Dictamen de "especialistas debidamente cualificados", artículo 92.9 CC

 

II.6. Coordinador de parentalidad

 

II.7. Atentar con el otro cónyuge o los hijos que convivan, violencia doméstica, art. 92.7 CC

 

III.1. Relaciones personales entre los progenitores

A) Las relaciones entre los cónyuges por sí solas no son relevantes ni irrelevantes

B) Custodia compartida, requiere un mínimo de capacidad de diálogo

C) Necesidad de que entre los padres exista una relación de mutuo respeto

D) Ambos progenitores estén involucrados y cuenten con aptitudes y habilidades parentales suficientes

E) Desencuentros propios de la crisis matrimonial

F) No se exige un acuerdo sin fisuras, sino una actitud razonable y eficiente

G) Razonables divergencias entre los padres

H) La competitividad entre los progenitores no puede determinar cuál es mejor

I) Alto grado de conflictividad y hostilidad entre ambos progenitores, mínimo contacto del padre

J) Situación preexiste y grave enfrentamiento entre los padres

K) Progenitores que rehacen sus vidas con nuevas parejas

 

III.2. Distancia entre los domicilios de los progenitores

A) Progenitores, uno en Pamplona, el otro en Tokio

B) Progenitores, uno en Madrid, el otro en Lisboa

C) 500 kilómetros de distancia entre los progenitores, cambio de residencia

D) 292 kilómetros, Cádiz-Granada

E) 52 kilómetros, hijo menor de tres años

F) 50 kilómetros

G) 46 kilómetros, colegio equidistante

H) 30 kilómetros

I) 20 kilómetros

J) 17 kilómetros

 

III.3. Criterio de la "deslocalización" de los niños

 

IV.1. Pensión alimenticia de los hijos

A) Tablas orientadoras para determinar las pensiones alimenticias de los hijos en los procesos de familia elaboradas por el CGPJ

B) Revalorizaciones, Índice de precios de consumo, Instituto Nacional de Estadística

C) Consideraciones globales

D) La pensión por alimentos no es una pensión compensatoria

E) Custodia compartida para no pagar alimentos por el hijo

F) Custodia compartida solicitada por quien dice no poder pagar los alimentos del hijo

G) Alimentos, abuso de derecho en su exigencia

 

IV.2. Alimentos de los hijos, obligación de pago

A) De inicio se ha de partir de la obligación legal que pesa sobre los progenitores

B) Alimentos, obligación de los titulares de la patria potestad de hacerlo "en todo caso"

C) Custodia compartida, no exime necesariamente del pago de alimentos

D) Custodia compartida, no exime de pago cuando exista desproporción entre los ingresos de ambos cónyuges

E) Desempleo del alimentante, no exime

F) Prisión del alimentante, no exime

G) Limitación temporal de los alimentos a los hijos, improcedente

H) Se abonarán los alimentos desde la fecha de la demanda, aunque con anterioridad se necesiten

I) Suspensión de la obligación, con carácter muy excepcional, con criterio restrictivo, sólo temporal

J) Extinción de la pensión de alimentos

K) La obligación de pago no se extinguen por la mayoría de edad del hijo

 

IV.3. Cuantía de los alimentos a los hijos, proporcionalidad, gastos

A) Cuantía proporcionada a quién los da y a quién los recibe

B) Si no existe desproporción, gastos ordinarios y extraordinarios al 50%

C) Conversión de custodia compartida a monoparental, alimentos y el principio de proporcionalidad.

D) Deben tenerse en cuenta los ingresos de cada uno de los litigantes

E) Dietas del alimentante

F) El denominado "mínimo vital"

 

IV.4. Gasto extraordinario

A) Concepto, extensión

B) Convenio regulador, gastos no previstos como extraordinarios

C) Procedimiento no judicial, determinación y asunción de los gastos extraordinarios

D) Ejecución forzosa por gastos extraordinarios, artículo 776.4 LEC

 

IV.5. Cuenta bancaria conjunta para el pago de los alimentos

A) Concepto, naturaleza, alcance

B) Rendición de cuentas, ejecución, procedimiento

 

IV.6. Ejecución por impago de la pensión

A) Ejecución dineraria por cantidades debidas

B) Ejecución injusta por un derecho aparente

C) Reconciliación no comunicada

 

IV.7. Modificación de los alimentos

A) Requisitos

B) Pueden ser modificados de oficio

C) Lo primero, determinar cuál fue la fortuna que se tuvo en cuenta para adoptar la cuantía de la pensión

D) Efectos de la modificación, desde la resolución

E) Progenitor que rehace su vida

 

V.1. Reparto del tiempo, comunicaciones, visitas

A) Reparto del tiempo: principio de flexibilidad y mutuo entendimiento

B) El derecho de visitas no debe ser objeto de interpretación restrictiva

C) Visita intersemanal para el que esa semana no ostenta la custodia

 

V.2. Modelos de reparto del tiempo, casos concretos

 

VI.1. Vivienda familiar, atribución y uso

A) Concepto, naturaleza, efectos

B) Modos de atribuir la vivienda en los casos de custodia compartida

C) Casa, domicilio nido

 

 VI.2. Vivienda familiar, duración de la atribución del uso, casos concretos

A) Durante tres años

B) Durante dos años

C) Durante un año

D) Durante seis meses

E) Atribución hasta la liquidación de la sociedad de gananciales

F) Atribución de la vivienda familiar privativa de uno de los progenitores al otro por tiempo limitado

G) Atribución del uso de la vivienda cuando han pactado venderla

 

 VI.3. Atribución de las segundas viviendas

 

 VI.4. Vivienda familiar, gastos, gravámenes y cargas

 

VII. Medidas reguladoras del divorcio, de la ruptura: distintos modelos

 

VIII.1. Modificación de la custodia: de compartida o monoparental o viceversa, art. 93.3 CC

A) Modificación, no cambio sustancial, pero sí cierto en beneficio del menor

B) Requisitos para que la acción de modificación prospere

C) El progenitor que postule un cambio de guarda deberá acreditar que resulta más beneficioso para el menor

D) Circunstancias que hacen procedente el cambio a custodia compartida

E) Circunstancias que hacen improcedente el cambio a custodia compartida

F) Circunstancias que hacen improcedente el cambio a custodia monoparental

G) Medidas acordadas, no pueden quedar petrificadas

H) Se limita a valorar las ventajas del mantenimiento del “status quo”

I) Modificación que crea en el menor un problema de lealtades

J) Escaso tiempo transcurrido, no es óbice para la modificación

K) Mero cambio de denominación en el sistema de custodia

L) No ejecución de la custodia compartida acordada, efectos

M) Valoración del informe psicosocial y de las relaciones existentes entre los progenitores

 

VIII.2. Modificación, presentación de un plan contradictorio

 

VIII.3. Modificación de las medidas definitivas, art. 775 LEC

A) Consideraciones generales, requisitos

B) Costas de la primera instancia en modificación de medidas

 

 VIII.4. Cambio de residencia de los hijos, régimen de visitas; extranjero

A) Consideraciones generales

B) Incumplimiento de visitas motivado por el cambio, art. 776.3 LEC

C) Traslado ilícito de un menor al extranjero, competencia jurisdiccional

D) Cuestión prejudicial europea

 

IX.1. Patria potestad, ejercicio, art. 156 CC

A) Naturaleza, alcance, desacuerdos

B) Patria potestad y custodia compartida

 

IX.2. Patria potestad, intervención judicial, jurisdicción voluntaria

 

IX.3. Patria potestad, privación, art. 170 CC

 

X. Intervención judicial por desacuerdo conyugal jurisdicción voluntaria

 

XI. Medidas que el Juez puede dictar sobre los hijos, art. 158 CC

 

XII. Incumplimiento de las sentencias: ejecución

A) Las sentencias se ejecutarán en sus propios términos, art. 18 LOPJ

B) Un procedimiento de ejecución no es hábil para alterar el régimen de custodia

C) Despacho de ejecución, art. 551 LEC

D) Oposición a la ejecución, art. 556 LEC

E) Posibilidad de combatir la ejecución con base en el abuso de derecho

 

XIII. Código del Derecho Foral de Aragón [CDFA]

 

A) Divergencias entre los padres, art. 74 CDFA

a) Divergencia entre los progenitores en el ejercicio de la autoridad familiar

b) Cambio de empadronamiento de la hija común

 

B) Ruptura de la convivencia de los progenitores, efectos, art. 76 CDFA

a) Efectos de la ruptura de la convivencia de los padres con hijos a cargo

b) Audiencia del menor en el contexto de la custodia compartida

 

C) Medidas judiciales, a falta de pacto entre los padres, art. 79 CDFA

a) Garantizar la continuidad y la efectividad del mantenimiento de los vínculos

b) Las medidas aprobadas judicialmente podrán ser modificadas

c) Custodia compartida, posibilidad de acordar la custodia individual

d) Posibilidad meramente genérica de causar inestabilidad en el menor por el cambio de la custodia

e) Modelos de medidas varias, casos concretos

 

D) Guarda y custodia de los hijos, art, 80 CDFA

a) Régimen de custodia de menores conforme a la legislación aragonesa

b) El interés del menor es el prevalente para establecer el sistema de guarda y custodia

c) El interés superior del menor debe basarse en una serie criterios

d) Régimen de custodia compartida

e) Carácter preferente de la custodia compartida

f) Estar incurso en un proceso penal, art. 80.6 CDFA

 

E) Atribución del uso de la vivienda y del ajuar familiar, art. 81 CDFA

a) El criterio de atribución es a favor del progenitor más necesitado

b) Cuando corresponda a uno de los progenitores de forma individual la custodia de los hijos

c) Atribución temporal del uso, a falta de acuerdo, decisión discrecional del Juez

d) Atribución del uso de la vivienda familiar, límite temporal cierto

e) Extinción del uso de la que fue vivienda conyugal, desalojo

f) Ajuar familiar

 

F) Gastos de asistencia a los hijos, art. 82 CDFA

 

XIV. Código Civil de Cataluña [CCC]

 

A) Interés superior del menor, art. 211-6 CCC

a) Supremacía del interés de menor, parámetro esencial para la determinación de los regímenes de guarda

b) Las medidas han de ser adoptadas exclusivamente en beneficio de los hijos menores

c) Bondad y ventajas del sistema de custodia compartida

d) Custodia compartida, no es preferente frente a la custodia monoparental

e) El menor tiene derecho a ser informado y escuchado, art. 211-6.2 CCC

 

B) Pactos fuera de convenio regulador, art. 233-5 CCC

 

C) Modificación de medidas, art. 233-7 CCC

a) Si varían sustancialmente las circunstancias concurrentes en el momento de dictarlas

 

D) Responsabilidad parental, art. 233-8 CCC

a) Responsabilidades que los progenitores: carácter compartido, ejercicio conjunto

b) Propuestas de plan de parentalidad

c) La autoridad judicial debe atender de forma prioritaria al interés del menor

 

E) Ejercicio de la guarda, art. 233-10 CCC

a) Equipara la guarda a la convivencia de los hijos con los padres o terceros

b) La autoridad judicial, en defecto de acuerdo, debe determinar la forma de ejercer la guarda

d) Alimentos de los menores, consideraciones generales

e) Forma de guarda de menores, no altera la obligación de alimentos

f) Alimentos, principio de proporcionalidad

 

F) Criterios para determinar el régimen y la forma de ejercer la guarda, art. 233-11 CCC

a) Criterios y circunstancias ponderados conjuntamente

b) Disponibilidad horaria de los progenitores para el cuidado de sus hijos

c) Actos de violencia familiar o machista, art. 233-11.3 CCC

 

G) Atribución o distribución del uso de la vivienda familiar, art. 233-20 CCC

a) A falta de acuerdo aprobado, atribución por la autoridad judicial

b) Casos excepcionales de atribución del uso de la vivienda

c) Atribución del uso de la vivienda, con carácter temporal, susceptible de prórroga

d) Atribución de la vivienda por pacto, legalidad, extinción del uso

 

H) Obligaciones por razón de la vivienda, art. 233-23 CCC

 

I) Pareja estable, extinción, efectos, arts. 234.1 a 234.14 CCC

a) Ejercicio de la guarda de los hijos, arts. 234-7, 233-10 CCC

b) Atribución o distribución del uso de la vivienda familiar, art. 234-8 CCC

 

J) Relaciones entre padres e hijos, art. 236-17 CCC

a) Los progenitores deben prestar alimentos a sus hijos, art. 236-17.1 CCC

 

K) Alimentos de origen familiar, arts. 237-1 a 237-14 CCC

 

XV. País Vasco

A) Criterio preferente, que la guarda y custodia sea compartida

B) Consideraciones globales

 

XVI. Cuestiones procesales

A) Principios de rogación, dispositivo, de aportación de parte, congruencia: menos rigor

B) Prueba

C) Recursos contra las sentencias dictadas en apelación

 

XVII. Legislación

 

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